Regulering van transacties met verbonden partijen Beperking van het risico van tunneling in rechtsvergelijkend perspectief

Aanleiding voor het onderzoek is de discussie in de Nederlandse ondernemingsrechtelijke vakliteratuur ten aanzien van de door bestuurders en commissarissen van NV’s en BV’s te hanteren procedures in geval van belangenverstrengelingsvraagstukken. De discussie speelt in het bijzonder ten aanzien van gevallen waarin sprake is van een controlerend aandeelhouder, en de belangen van minderheidsaandeelhouders in het geding zijn.
In het onderzoek wordt de behoefte aan duidelijkheid ten aanzien van de toepasselijke procedures gerelateerd aan artikel 9quater van de Europese aandeelhoudersrichtlijn (Richtlijn EU 2017/828). Op grond van deze bepaling hebben de EU-lidstaten procedurevoorschriften ingevoerd voor transacties met verbonden partijen (related party transactions) bij beursgenoteerde vennootschappen. Het onderzoek betreft een Nederlandstalig rechtsvergelijkend onderzoek. In de studie zijn betrokken de achtergrond en de inhoud van artikel 9quater en in verband daarmee de regelgeving die in Nederland, Duitsland en het VK van toepassing is bij transacties met een controlerend aandeelhouder bij een beursgenoteerde vennootschap. In de analyse wordt aandacht besteed aan de toepasbaarheid van de bevindingen op kapitaalvennootschappen in besloten verhoudingen.
De belangrijkste bevinding is dat bij Nederlandse kapitaalvennootschappen het risico van benadeling door transacties met verbonden partijen relatief groot is in vergelijking met de onderzochte jurisdicties, vanwege met name het gebrek aan procedurele waarborgen vooraf. Het formuleren van duidelijkere procedureregels kan bijdragen aan een betere bescherming, en lijkt mede gezien de wijze van regulering elders niet onnodig bezwaarlijk. Aan de rechtsvergelijking kan inspiratie worden ontleend voor een wijze van regulering die tegemoet komt aan de knelpunten in de lopende discussie hieromtrent.