WHOA-Priority Rule en WHOA-initiatiefrechten: Gaten in schuldeiserbescherming bij reorganisaties

De meest bepalende regel van een reorganisatieprocedure is de voorrangsregel. Deze regel bepaalt de kracht van de onderhandelingsposities van aandeelhouders en schuldeisers. Een Absolute Priority Rule (“APR”) verhindert dat aandeelhouders tegen de wil van schuldeisers waarde behouden. De WHOA-voorrangsregel is onduidelijk. Hoewel de MvT suggereert aan te sluiten bij de Amerikaanse APR, kan het wetsvoorstel ook zo gelezen worden dat ongedefinieerde inbreuken toegestaan zijn. Gifting en waardebehoud door cruciale aandeelhouders worden in de literatuur als toelaatbare uitzonderingen verdedigd. Deze uitzonderingen zijn onwenselijk en zijn extra problematisch door de dominante positie van de schuldenaar bij het opstellen en aanbieden van akkoorden.